法官判案雖然可以形成「判例法」 但也不是大晒

作者: 李法言

香港的法律體系是普通法體系(Common law)，與之相對的是大陸法體系(Continental law)。普通法源自英國，曾受英國管治的地區，多數都保留了普通法制度。

普通法體系的最大特點，是除了立法機構訂立的成文法(Statute)外，法庭判案的案例亦形成判例法(Case law)，構成重要的法律內容，下級法院以後判案需要跟從。而在大陸法系，案例根本沒有約束力，法庭可以不跟從。

在普通法系的一些法律範疇，例如合約法、侵權法、財產法、行政法、部份刑事法、信託法等，基本概念和原則框架，都是來自判例，而並非立法機關制定的成文法例。在普通法下，每一宗判案的理據所蘊含的法理原則，都可能具有法律的效力，這些判決構成判例(Precedent)。一般而言，上級法院判例，對下級法院是有約束力的。普通法的其他特點，包括以制衡行政權力為宗旨，傾向保障個人權利，以及採用對訟式的審訊程序等。

雖然說普通法系判例法很重要，但判例始終有限。香港各級法官只有約160名，另外還有約40名由執業律師或大律師擔任的兼任法官，每年即使審理大量個案，但這些個案都未必涉及重要的法律原則論述，形成判例法。即使《基本法》第84條規定，香港特別行政區法院可以參考其他普通法適用地區的法院判例，但立法機關制定的成文法，仍是重要的法律來源。

以2022至2024年3年計，平均每年在憲報刊登的法例(包括條例即Ordinance及附屬法例即Subsidiary legislation)，都有200多項，過去3年在憲報刊登的法例總頁數，分別是6764頁、9886頁和7928頁。由此可見，雖然說香港是一個普通法體系，但立法機關制定的法例，才是主要的法律內容。當然，立法機關制定越來越多的法律，不等於法官的角色不重要，事實上在執行法律的時候，不時會產生詮釋理解問題，都可能成為訴訟爭議內容，法官對成文法例條文的詮釋，亦構成判例的一部份，成為成文法的延伸，不斷地為普通法體系增添新元素。

普通法制度下法官的角色，經常被人誤解，指「法官大晒」，事實上在有成文法涵蓋的範疇，法官不能任意判決，只能跟成文法律判案。法官的權限，只是對法例條文作權威解釋，而不是一槌定音地決定法律內容。立法機關如果認為法院的解釋不符合立法原意，曲解了法律，完全有權修改法例，進一步釐清立法原意。換言之，法律的解釋，最後以立法機關為依歸，不會出現法庭大抑或立法機關大的問題，在普通法制度裏，以立法機關為大，立法機關至上(Supremacy of legislature)的原則是牢不可破的，在普通法制度裏，立法機關享有最高的憲政地位。所以立法機關通過立法扭轉法院對法例的解釋，不能視為輸打嬴要，反而是澄清了法庭對成文法的曲解。

而立法機關一般在釐清立法原意下立法，不會有回溯性，只對未來的判決有影響，不能夠逆轉之前判決中的勝負，對案中訴訟人沒有影響。但新立法可阻止法庭的錯誤解讀形成判例法，對未來的官司有影響。

按香港的一國兩制安排，《基本法》規定了《基本法》的解釋權屬全國人大常委會的「立法解釋制度」，這是其他普通法地區所沒有的。背後的理念，是全國人大作為國家最高權力機關，她制訂《基本法》，理所當然有權對它所訂立《基本法》的內容，作出最權威的解讀。人大常委會亦授權香港法院可以對《基本法》進行司法解釋。這個獨特的程序，是照顧香港的特殊的憲制安排，可以視為香港普通法的一大特色。

法律ABC

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作者:李法言

警方終於就兩年前爆煲的虛擬資產交易平台JPEX涉嫌詐騙案，正式向16名被捕人士落案起訴，是香港首次起訴如此大型的虛擬資產騙案。

此案其中一個特點，是涉及被騙款項多達16億港元，目前警方凍結相關款項約2億多元。另一特點是涉案人數眾多，按警方所公布的數字，已拘捕80人（當中有16人已被正式起訴），凸顯案件的嚴重以及複雜性，因為追查虚擬資產及相關犯罪資金的流向相當困難，令搜證及檢控時間變得非常漫長。

案中其中一個被告是名人林作，他是16位被警方商罪科落案起訴的被告人之一，但16人的控罪其實不盡相同，其中林作被控在2023年4月1日才生效的「欺詐地或罔顧實情地誘使他人投資虛擬資產」罪，此罪行是2022年才在立法會通過的新法例訂立的罪名，一經定罪最高刑罰為監禁7年及罰款100萬元。不過林作同時被控欺詐罪、洗黑錢等多宗罪行，那些罪名如入罪最高刑罰高達14年，遠高於「欺詐地或罔顧實情地誘使他人投資虛擬資產」一罪，因此、案件須由由區域法院移送至高等法院審理。雖然欺詐罪或串謀詐騙罪的最高刑罰為14年，但法官一般會按不同情況考慮量刑，例如涉及的金額、受害人損失程度、受害人數量以及對整體社會的影響等因素。過往干犯欺詐或串謀詐騙罪的案例，被判超過7年的情況極為罕見。

這宗以投資虛擬貨幣詐騙案，可追溯至JPEX在2020年初成立，利用大量廣告，網紅KOL等宣傳，標榜低風險高回報，誘使市民投資虛擬貨幣。證監會在 2022年接獲投訴發警告聲明後，JPEX將提取加密貨幣的手續費提高，有用戶無法提款，JPEX涉嫌將客戶的資產轉走，並透過大量加密貨幣錢包進行清洗。由於JPEX一直沒有公司或個人承認是它的真正主事人，警方向大量受害投資者錄取口供，分析大量文件，對大量電子設備進行檢測分析，查找幕後主腦，並確定各涉案人士角色。警方也首次引用首次引用《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》中，第53ZRG條「欺詐地或罔顧實情地誘使他人投資虛擬資產的罪行」作出檢控。

立法會於2022年12月通過 《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》，以加強香港的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集制度，並就虛擬資產活動制訂整全而平衡的監管框架以保障投資者，從而鞏固香港的國際金融中心地位。該條例在2023年第二季分階段生效。

根據《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》第5B部份「關於規管涉及虛擬資產的活動」，當中第53ZRG條欺詐地或罔顧實情地誘使他人投資虛擬資產的罪行規定，任何人為誘使另一人訂立旨在取得、處置、認購或包銷任何虛擬資產的協議，而作出任何欺詐的失實陳述或罔顧實情的失實陳述，即屬犯罪，一經循公訴程序定罪，可處罰款100萬元及監禁7年；或一經循簡易程序定罪，可處第6級罰款（10萬元）及監禁6個月。

本案的關是涉案人有無作出「欺詐的失實陳述或罔顧實情的失實陳述」，誘使他人投資虛擬資產。

有關條例涉及的欺詐（Fraud)罪行，在香港是一種嚴重的刑事罪行，欺詐的定義是指故意欺騙他人以非法獲取利益或使他人蒙受損失。

而欺詐包括下列原素：
1.欺詐性的犯罪行為：例如虛假陳述、隱瞞事實或偽造文件。
2.犯罪意圖：行為人故意使他人受損或自己獲利。
3.實際後果：導致受害人蒙受損失或行為人獲得利益。

JPEX涉嫌欺詐案涉及的金額龐大，受害人眾多，更涉及全新的虛擬資產詐騙活動，令案件審訊倍受關注。